– А если я буду просить Вас о поручительстве, Игнатий Львович? Именно Ваше поручительство спасло бы меня….
– Хорошо… я поручусь за Вас, Вы получите деньги и закопаете их на своих приисках, – ведь я должен буду платить по моему поручительству?
– Да…
Расставив широко свои костлявые руки и подняв брови, Ляховский глухим шепотом, как трагический актер, проговорил:
– Воля Ваша, – не могу… У меня нет свободных капиталов, а все до последней копейки помещено в предприятиях. Тысячу раз извините, дорогой Василий Назарыч, но хоть зарежьте сейчас – не могу!..
– Следовательно, Вы не доверяете мне…
– Нет, я не могу поручиться за Вас…»
7. Банковская гарантия
В силу банковской гарантии (ст. 368–379 ГК РФ) банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предъявлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).
Банковская гарантия как один из новейших способов обеспечения исполнения обязательства в российском праве имеет свои специфические особенности, отличающие ее в первую очередь от поручительства:
банковская гарантия представляет собой односторонне волеизъявление гаранта и, следовательно, является односторонней сделкой;
действительность банковской гарантии не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ);
банковская гарантия выдается только юридическим лицом, имеющим лицензию на осуществление банковской или страховой деятельности;
банковская гарантия предоставляется за вознаграждение, т. е. является возмездной сделкой;
регрессные требования у гаранта к принципалу возникают лишь на основе соглашения между ними;
обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой той денежной суммы, которая указана в банковской гарантии, и в то же время бенефициар вправе требовать выплаты предусмотренной в гарантии пени, возмещения убытков и т. п.
К видам банковской гарантии можно отнести:
прямую гарантию, т. е. гарантию в пользу контрагента принципала;
гарантию через посредство банка, т. е. гарантию в пользу банка, обслуживающего контрагента принципала;
безотзывную по закону, или отзывную, если в ней установить такое правило;
банковская гарантия, вступающая в силу с момента ее выдачи, или банковская гарантия с отлагательным условием (ст. 157 ГК РФ), если в гарантии оговорено, что она вступает в силу «с будущей даты».
Основаниями прекращения банковской гарантии являются (ст. 378 ГК РФ):
уплата соответствующей суммы гарантом бенефициару;
истечение срока действия гарантии;
отказ бенефициара от своих прав по гарантии.
8. Задаток
Задатком (ст. 380–381 ГК РФ) признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).
Задаток выполняет четыре функции:
платежную, т. е. выдается в счет причитающихся по договору платежей;
удостоверительную, т. е. подтверждается факт наличия сделки;
обеспечительную;
компенсационную.
РЕКОМЕНДАЦИЯ!
На практике участники коммерческого соглашения зачастую передают деньги в обеспечение обязательства одной из сторон и именуют это залогом. Из вышеуказанных функций видно, что пренебрежение к использованию задатка в данной ситуации чревато отсутствием платежной функции у залога в отличие от задатка.
Особенность реализации задатка в случае неисполнения обязательства одной из сторон состоит в следующем:
сторона, выдавшая задаток, наказывается на сумму задатка;
сторона, получившая задаток, возвращает задаток в двойном размере.
ПРИМЕР, ДЕМОНСТРИРУЮЩИЙ ПРОБЛЕМУ НЕПРИМЕНЕНИЯ ЗАДАТКА
Портному Меркулову в рассказе А.П. Чехова «Капитанский мундир» был заказан мундир. Вытребовав у жены последние деньги, портной приобрел материал и принялся за работу. Через неделю мундир был готов и торжественно вручен заказчику.
Два дня спустя Меркулов явился к капитану за получкой.
«– Гони в шею! Скажи, что в субботу! – услышал он после продолжительного ожидания хрипение капитана.
То же самое услышал он в субботу, в одну, потом в другую…». И в конце концов был поколочен за настойчивость, ничего не добившись.
РЕКОМЕНДАЦИЯ!
Во избежание спора (например, путаницы с авансом) передаваемая сумма в письменном договоре должна именоваться как «задаток».
Нельзя не учитывать и следующий фактор. Если предприниматель возьмет за правило, еще до исполнения своего обязательства, принимать предоплату или задаток по каждой сделке, то он рискует стать в итоге неконкурентоспособным по отношению к тем предпринимателям, которые используют иные методы работы, облегчающие вхождение партнера по сделке в коммерческий договор (например, предлагают товары в кредит или в рассрочку).
В предпринимательских договорах допустимы и сочетания различных способов обеспечения исполнения обязательств, что имеет и оборотную сторону – увеличивает расходы должника и кредитора.
9. Меры оперативного воздействия
В договоре крайне важно установить возможность одностороннего изменения или прекращения договорного обязательства. Этому служат меры оперативного воздействия, т. е. юридические действия, применяемые в договоре к нарушителю. Такие меры могут быть предусмотрены законодательством или соглашением сторон. Как действия оперативного характера они применяются при нарушении встречного гражданско-правового обязательства пострадавшей стороной в отношении неисправного должника.
Меры оперативного воздействия характеризуют следующие факторы:
эти меры прямо не предусмотрены в законодательстве как способы обеспечения исполнения обязательств;
стороны применяют данные меры, если заинтересованы в реальном исполнении основного обязательства по договору;
меры действуют, если в договоре установлен механизм действия;
применение мер происходит одномоментно с нарушением;
упрощенный способ применения;
